合規(guī)運營VIE架構(gòu)
目前我國互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)出海融資上市多數(shù)采用VIE架構(gòu)，通過多層離岸架構(gòu)實現(xiàn)赴港或赴美上市的目的。VIE架構(gòu)的誕生及應(yīng)用是由于我國上市門檻太高，限制太多，以至高成長型企業(yè)無法從國內(nèi)資本市場獲得有效融資，境外資本為了規(guī)避我國的外資準(zhǔn)入限制，繞開境內(nèi)對于這些領(lǐng)域的行政監(jiān)管，就不能再采用以往常用的股權(quán)收購模式。非股權(quán)控制模式的VIE運營架構(gòu)可以在內(nèi)資全資控股公司的掩護(hù)之下，通過協(xié)議控制的方式，實現(xiàn)境外資本間接投資我國的禁止外商投資領(lǐng)域的目的。
合規(guī)運營VIE架構(gòu)
在搭建VIE架構(gòu)的過程中，必然會涉及外資準(zhǔn)入、外匯流出、經(jīng)營規(guī)范管理等問題，因此相應(yīng)監(jiān)管主體對于VIE的態(tài)度有著重大的影響。在應(yīng)用VIE架構(gòu)的同時也要注意相應(yīng)的合規(guī)要求，因為在搭建VIE架構(gòu)過程中也會面臨不少的風(fēng)險，如：
1、政策的不確定性：
在國家現(xiàn)行的法律法規(guī)制度下，VIE結(jié)構(gòu)一直處于“曖昧”狀態(tài)，沒有明文規(guī)定說可以并頒發(fā)“準(zhǔn)生證”，也沒有明文限制并一刀切，所以VIE架構(gòu)面臨著政策的不確定性，其中《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》(10號文)就給紅籌上市設(shè)置了不少關(guān)卡，讓民營通過VIE架構(gòu)海外上市之路充滿荊棘;
2、回流問題：
萬一VIE架構(gòu)海外上市的路走不通，要把海外的紅籌架構(gòu)拆掉，成本非常高昂，耗時也非常漫長。
3、合約簽訂中的風(fēng)險
外部上市殼公司與國內(nèi)簽署的利潤轉(zhuǎn)移協(xié)議完全出自合同簽訂雙方的意思自愿原則，即使境外企業(yè)采取一些風(fēng)險應(yīng)對措施，但是并不能根本消除此項風(fēng)險。
4、稅務(wù)風(fēng)險
VIE 結(jié)構(gòu)公司涉及大量的關(guān)聯(lián)交易以及反避稅問題，因此在股息分配上存在潛在的稅收風(fēng)險。上市殼公司在中國內(nèi)地沒有任何業(yè)務(wù)，一旦需要現(xiàn)金只能依賴于VIE向其協(xié)議控制方及境內(nèi)注冊公司分配的股息。
5、控制風(fēng)險
因為協(xié)議控制關(guān)系，上市公司對VIE 制度下的企業(yè)沒有控股權(quán)，可能存在經(jīng)營商無法參與或公司控制經(jīng)營管理的問題。有協(xié)議而形成的債權(quán)在法律效力上只具有一般的對抗效力，遠(yuǎn)不及所有權(quán)的排他效力。
6、對外投資的外匯管制風(fēng)險
例如：2009年世紀(jì)佳緣境外上市案例中，其在中國境內(nèi)開展實體業(yè)務(wù)的兩大子公司未能如期取得國家外匯管理局審批的外匯登記證，由此導(dǎo)致外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書也失效。這就使投資者對世紀(jì)佳緣的投資具有不確定性，為公司的發(fā)展蒙上了一層陰影。
多層VIE架構(gòu)搭建步驟
VIE第一層架構(gòu)：搭建BVI公司
程序簡單、費用低、保密性好，無需進(jìn)行37號文變更登記。對公司而言，無實地經(jīng)營無稅收，只需每年繳納很少的管理費。
VIE第二層架構(gòu)：設(shè)立開曼公司
公司設(shè)立程序比較簡單、上市主體，地區(qū)法律體系完整、金融環(huán)境良好，有稅收豁免的待遇。但相比于BVI而言，監(jiān)管會更加嚴(yán)格一點。
VIE第三層架構(gòu)搭建：設(shè)立中國香港公司
中企通過海外間接上市、通常會把最后一層設(shè)置在中國香港。預(yù)提稅減半，為5%，外商證明文件無需大使館認(rèn)證，減少時間和成本。
VIE第四層架構(gòu)搭建：建立外商獨資公司W(wǎng)FOE
境內(nèi)公司轉(zhuǎn)移給上市公司的關(guān)鍵，不需要ODI備案。將境內(nèi)實體公司的利潤轉(zhuǎn)移至上市公司（開曼公司）的橋梁
VIE第五步：WFOE與境內(nèi)實體公司（VIE實體）
簽署一系列VIE協(xié)議，實際控制VIE實體并將其利益轉(zhuǎn)移給境外上市公司。
多層VIE架構(gòu)的優(yōu)勢
1、以上的離岸公司注冊手續(xù)簡單，保密性高，方便在海外上市。很多知名的國企和民企都注冊了離岸公司，實現(xiàn)海外上市和資本運作的目的。
2、降低或規(guī)避稅收。BVI維爾京、開曼等離岸地沒有稅收；避稅始終是大多數(shù)離岸企業(yè)追求的目的，即讓企業(yè)利潤至大化。
3、降低經(jīng)營風(fēng)險，方便運作。離岸公司為企業(yè)海外投資、融資提供了一個操作平臺和風(fēng)險規(guī)避的“緩沖層”。通過離岸公司操作，轉(zhuǎn)移了投資風(fēng)險，離岸公司在母公司和子公司之間，起到了一個緩沖層的作用。
VIE架構(gòu)搭建之后也不是為所欲為的，若經(jīng)營不合規(guī)還是難以長久走下去，參考張婷夫婦通過VIE架構(gòu)涉嫌傳銷事件。如果發(fā)現(xiàn)公司現(xiàn)在的股權(quán)結(jié)構(gòu)并不合理，要盡早啟動相應(yīng)的股權(quán)調(diào)整，股權(quán)合理規(guī)劃對企業(yè)長久經(jīng)營非常重要。
